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私募基金(PrivateFund)是私下或直接向特定群體募集的資金。與之對應的公募基金(PublicFund)是向社會大眾公開募集的資金,。人們平常所說的基金主要是共同基金,,即證券投資基金。
如何界定是否涉及非法集資,?
現(xiàn)實中,,存在一些機構(gòu)和人員以私募基金的名義進行非法集資犯罪活動,致使大量投資者上當受騙,。我國的“非法集資”犯罪,,在私募基金領(lǐng)域主要有非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪兩種,。2010年最高人民法院頒布了《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案例具體應用法律若干問題的解釋》,,明確非法吸收公眾存款是指違反國家金融管理法律規(guī)定,向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金的行為,。非法吸收公眾存款需要同時具備“四個條件”:
(1)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金
(2)通過媒體,、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳
當然會,,私募基金是非法集資的重災區(qū),。
隨著私募基金確定由證監(jiān)會監(jiān)管、由基金業(yè)協(xié)會備案這一監(jiān)管體系的建立,,以前模糊的行業(yè)政策越來越清晰,。
簡單來說,私募基金募集資金,,有這幾方面的要求:
一,、募資對象的需要是合格投資者
合格投資者應符合三個條件:1、具備相應風險識別能力和風險承擔能力,;2,、投資于單只私募基金的金額不低于100萬元;3,、單位投資者凈資產(chǎn)不低于1000萬元,,個人投資者金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元。其中,,金融資產(chǎn)包括銀行存款,、股票、債券,、基金份額,、資產(chǎn)管理計劃、銀行理財產(chǎn)品,、信托計劃,、保險產(chǎn)品、期貨權(quán)益等,。
下列四類投資者視為合格投資者:1,、社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金,,慈善基金等社會公益基金,;2、依法設(shè)立并在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃,;3,、投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員;4,、中國證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者,。
二、募資人數(shù)限制
根據(jù)私募基金類型不同有區(qū)別:契約型基金(也就是信托結(jié)構(gòu))投資者人數(shù)不超過200人,,有限合伙型基金,、有限責任公司型基金均為50人以下,,股份有限公司型基金為2人以上且不超過200人。
以合伙企業(yè),、契約等非法人形式,,通過匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的,私募基金管理人或者私募基金銷售機構(gòu)應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者,,并合并計算投資者人數(shù),。但是,下列不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數(shù):1,、社會保障基金,、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金,慈善基金等社會公益基金,;2,、依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃;3,、中國證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者,。
三、不得公開募集
會,,中晉系就是典型的代表,。
非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪是兩種典型的非法集資類犯罪,,也是私募基金領(lǐng)域最為常見的兩種罪名,。
非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款的判斷標準主要是:非法性、公開性,、利誘性、社會性(不特定性),。集資詐騙罪在這個基礎(chǔ)上還應具備欺騙行為以及非法占有目的,。
私募基金的非法性表現(xiàn)為未在中基協(xié)辦理私募基金管理人登記手續(xù)、未在中基協(xié)辦理私募基金產(chǎn)品備案手續(xù),、備案手續(xù)齊全但違規(guī)運營私募基金(如是否存在公開宣傳,、承諾保本保收益、向不特定公眾募集資金等)
公開性,,主要是公開宣傳推介私募基金產(chǎn)品,。
利誘性,主要是承諾保本保收益或者附有回購協(xié)議,,借此吸引投資者,。
社會性,突破合格投資者限制與投資人數(shù)限制,,向不特定公眾募集資金,。
非法占有為目的,,主要表現(xiàn):集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營或者用于生產(chǎn)經(jīng)營與籌集資金規(guī)模不成比例、肆意揮霍集資款,、攜帶集資款逃匿,、抽逃轉(zhuǎn)移隱匿財產(chǎn)、拒不交代資金去向,,導致集資款不能返還的,。
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